工伤后毫无证据,看律师如何“无中生有”——劳动法优秀案例(五)

通过Chen

工伤后毫无证据,看律师如何“无中生有”——劳动法优秀案例(五)

案情简介

2015年7月14日小张经熟人介绍,来到一家外地企业设立的北京分公司的建筑工地从事水电安装工作。干了刚刚十天就从梯子上摔下。医院诊断为:左桡骨远端骨折。因摔的厉害还进行了内固定手术。

因他是包工头招来的,所以单位不仅不赔偿,还口口声声地说单位没有他这口人。面对单位的无耻,小张不知说什么好。

面对律师时他唯一的办法就是口说的事实,手中什么材料都没有。照小张的话说连同事还没有认清楚就摔伤了,维权顿时陷入困境。

常规的办案思路

一、看证据,若没有证据到那么就不用打官司了。有证据了接着进入仲裁程序。

二、要先打确认劳动关系之战,仲裁、一审、二审。如果胜了往下走,否则只能败下阵来。

三、申请工伤认定及劳动能力鉴定。

四、单位不赔偿开始新的一轮工伤赔偿之战,仲裁、一审、二审。

五、执行。由于维权周期长,打到最后有可能因企业无可供执行的财产赢了官司输了钱。

这就是说在上述环节中只有全部顺利完成才能走到执行阶段,但即使进入此阶段最终的结果仍存在很大的不确定性。

律师的办案思路

1首先是确认劳动关系,从提供劳动获取报酬上找证据


第一步写出工资欠条。由于来到单位小张只有十天时间,为此他想找到与工作、与工伤有关的证据实在是太难了。在此种情况下律师首先告诉他先坚决不跟单位谈工伤一事,只要求把上班的钱给了。工头不给钱对维权不仅没有坏处换一个角度,这也是我们期待的一个结果。这样就可以先让他写下在工地干活的出工天数、工资标准及工资总额的工资条了。

第一份证据就这样拿到手了。但仅有这一张欠条想打赢官司仍然是困难重重。

第二步,要求实际支付。因小张工作时间不长,为此拖欠的工资只有2000多元。于是让他天天跟着工头后面哭穷。嘴巴里不停地讲不给钱实在无法活下去了,摆出一副不给钱绝不罢休的姿势。终于工头是答应把工钱给结了。为拿到发放工资的证据,此时坚持要求把钱打入银行卡。

但老天像是要故意为难小张,钱虽然打了,但名字却是写的别人。如果不对此细究,对方一旦否认,任何人都无法扭转不利的局面,因为发放工资的事实根本不存在。

第三步,通过微信纠正错误。轻描淡写的通过微信地告诉对方,“是不是笔误”、“是不是张冠李戴了”,对方不回答即为默认。若否认也不容易,因为此时对方也要掂量掂量钱给出去却没有了。但如果不承认小张还会继续不停地找他要钱。一切如律师所料,对方只能吃个哑巴亏。

第四步,通过微信、电话录音等多种方式收集证据与包工头通过微信、电话录音将小张来工地工作的时间、工资标准、干什么活、怎么受伤等作为谈话的主要内容,不怕多不怕烦,反反复复地讲,一次次将自己的要求开诚布公地说出来。有了上述证据但离胜利还是很遥远。因为一旦单位否认与包工头有关系那么所有的努力将会付之东流。

2必须找出与单位有关联的证据

包工头的存在给工人维权带来的困难是无法想象的。因中间隔着一层,每天工人除干活还是干活,他们对于公司的名称、法定代理人、项目负责人、项目名称等基本信息都无从掌握。

但再难也要去找。律师告诉小张要去打听,不论从单位或别人处听到什么信息都要注意。正所谓说者无心听者有意,一天小张告诉律师,他听人说单位好像给工人投了什么保险。

听到“保险”两字的律师闻风而动,开始不懈地往各家保险公司打电话查询小张身份证下有无保单。一次次地失望,失望后再升起希望。功夫不负有心人,最终真的让律师查到了。在平安保险公司天津分公司以单位名义为小张投了人身意外险。但令人不解的是,投保时间是在发生工伤事故之后。律师经过分析,确认这是包工头为减少自己的损失采取的虚假投保行为。

一路走来律师据理力争,最终凭着一步步扎实取得的证据确认了小张与单位的劳动关系。

由于有工资条、有保单,这样不仅保确认了小张与单位的劳动关系,同时在裁决里还确定了小张的工作时间、工资标准。这为下步工作维权奠定有利的基础。

工伤认定、劳动能力鉴定顺利进行着。经鉴定小张达到工伤九级标准。

3从实际出发追求可实现利益最大化

为了推卸用人单位赔偿责任,单位采取消极态度:不管、不问、不回答,甚至连庭审都不参加,所有事务均推到包工头身上。为推进维权,律师通过以下步骤实现了利益最大化。

第一,工伤仲裁立案时将总公司分公司均列为被申请人。这样总公司公公司谁都跑不掉了。

第二,打击单位嚣张气焰。仲裁时据理力争,直打得对方无还手之力。仲裁支付我方几乎全部请求。裁决单位给付总计:176,448.62元

第三,见好就收适当让步。本案进入一审程序后,律师通过多种方式查询获知小张的单位已涉及不少纠纷。为了保证小张能够真实的获得赔偿,而不是仅仅获得纸面的胜利,律师决定以退为进积极推进和解。律师与包工头进行多次沟通磨合,最终在法院达成调解。单位总计给付150,000元。调解当月小张就拿到了50,000元。其余部分今年四月底全部付清。

第四,维权留下余地。达成调解的数额比仲裁委裁决数额少虽然了二万多元,但通过调解却使小张尽快、真实拿到了钱。同时在律师的坚持下调解书中明确载明“单位不按时支付时经付违约金20,000元”。有了这条单位如果违约一定会付出代价的。

最终,在律师的努力下,让开始几乎没有证据小张取得了胜利。并且拿到的将不仅仅是纸上的胜利,还有真真正正看得见的“真金白银”。

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